Обеспечено банковской гарантией

Обеспечено банковской гарантией

07.07.2010

При заключении любой сделки стороны всегда стремятся максимально защитить свои интересы: например, продавец хочет получить сто процентную предоплату, а покупатель хочет гарантий по возврату аванса при нарушении условий поставки. Разрешить данную ситуацию позволяет включение в договор положений об обеспечении обязательств в виде банковской гарантии. Однако банковская гарантия позволяет не только предпринимателям защищать свои интересы, используют его и налоговые органы, например, в случае заявительного порядка зачета (возмещения) НДС.

(полный текст статьи читайте в журнале «Практическая бухгалтерия» № 2 за 2010 год).

В конце 2009 года Закон № 318-ФЗ дополнил Налоговый кодекс статьей 176.1 «Заявительный порядок возмещения налога». Именно этой статьей регулируется право на применение заявительного порядка зачета (возврата) НДС на основе налоговой декларации до завершения камеральной проверки.

Одной из групп налогоплательщиков, имеющих право на применение такого порядка, являются налогоплательщики, предоставившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию. Она должна предусматривать обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом (подп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ).

Именно введя такое условие, законодатель постарался максимально защитить интересы государства при применении налогоплательщиками заявительного порядка зачета (возмещения) НДС. Однако следует отметить некоторые особенности положений данной правовой нормы.

Во-первых, банковские гарантии будут приниматься только от банков, включенных в перечень Министерства финансов. Размещение такого перечня должно производиться на официальном сайте Минфина РФ в сети «Интернет». Несмотря на прогрессивность данной нормы, она почему-то не отражает в полной мере интересы тех налогоплательщиков, которые не имеют доступа к сети «Интернет» или имеющих ограничения в таком доступе.

Во-вторых, законом определены критерии включения банков в указанный перечень (п. 4 ст. 176.1 НК РФ). Однако если проводить аналогию с применением банковских гарантий в области таможенных платежей и акцизов, то возникают некоторые вопросы в применении данной нормы. Например, приказ Минфина РФ от 3 октября 2006 г. № 121н устанавливает размеры максимальной суммы одной банковской гарантии и максимальной суммы всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком или одной организацией, для принятия банковских гарантий таможенными органами в целях обеспечения уплаты таможенных платежей. Руководствуясь данными нормами ФТС РФ утверждает реестр банков (приказ от 27 ноября 2009 г. № 2160 «Об утверждении Реестра банков и иных кредитных организаций»). Стоит отметить, что данная норма прямо установлена в пункте 4 статьи 342 Таможенного кодекса, а вот Налоговый кодекс, в настоящее время, таких требований не предусматривает. То есть вопрос о том, в каких размерах налоговики будут принимать банковские гарантии, а банки смогут их выдавать на сегодняшний день остается открытым. Возможно, что законодатели в ближайшее время уточнят соответствующие положения закона. Пока же получается, что если банк включен в перечень, то выданные им гарантии должны быть приняты налоговиками.

В-третьих, предъявляются строгие требования к банковской гарантии (п. 6 ст. 176.1 НК РФ):

1) банковская гарантия должна быть безотзывной и непередаваемой;
2) банковская гарантия не может содержать указание на представление налоговым органом банку документов, которые не предусмотрены настоящей статьей;
3) срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через восемь месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению;
4) сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение обязательств по возврату в бюджет в полном объеме суммы налога, заявляемой к возмещению;
5) банковская гарантия должна допускать бесспорное списание денежных средств со счета гаранта в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии.

Информация к размышлению

С одной стороны требования законодателя вроде бы разумные. Однако непонятно, для чего установлен срок банковской гарантии не менее восьми месяцев, если срок проведения камеральной проверки составляет всего три месяца. Если связать данный критерий с возмездным характером получения банковской гарантии, то можно сделать выводы, что применение заявительного порядка зачета (возмещения) НДС увеличит затраты налогоплательщика. Вознаграждение банков за представление гарантии в среднем составляет от 0,2 до 0,5 процентов от суммы гарантии в квартал. То есть, чтобы получить необходимую гарантию, срок ее действия должен составлять около девяти месяцев, при потребных для проведения проверки трех.
Еще один фактор – увеличивающий затраты – способ обеспечения банковской гарантии, ведь от него зависит и сумма вознаграждения. Вполне понятно, что производить обеспечение в виде денежных средств на депозитном счете не выгодно, потому что это вызывает дефицит оборотных средств.

Другой вариант - залог (заклад) имущества. Если налоговики вынесут решение о неправомерном применении налоговых вычетов, даже по формальным признакам, то суммы, полученные в заявительном порядке, включая проценты, будут взыскиваться по требованию с налогоплательщика, а при невыполнении им этих требований с гаранта.

Кроме этого отказ в применении вычета может повлечь за собой доначисление сумм налога, штрафов и пеней. В результате налогоплательщик может оказаться в очень неприятной ситуации – когда с одной стороны будут требования от налоговиков, а с другой – требования банка в порядке регресса за выплаченные суммы по гарантии. Если обеспечением гарантии было имущество, являющееся средством производства или же непосредственно участвующее в процессе производства, то банк может парализовать работу компании, потребовав в судебном порядке наложения ареста на такое имущество.

Более безболезненный вариант – это залог имущественных прав или заклад высоколиквидных ценных бумаг. А самый оптимальный способ – это поручительство юридических и (или) физических лиц с устойчивым финансовым положением, так как в этом случае риски перекладываются на третье лицо. Но тут есть интересная особенность, что такого рода поручительства чаще всего выдаются организациям, работающим в структуре холдинга, или представляющими его интересы. Фактически, если подпункт 1 пункта 2 статьи 176.1 Налогового кодекса прямо открывает путь для применения заявительного порядка крупнейшим налогоплательщикам, но на более жестких условиях, то подпункт 2 больше рассчитан на тот же крупный бизнес, интересы которого будут представлены, например, его дочерними организациями, или компаниями, не являющимися аффилированными лицами, но ведущими свои дела в пользу более крупной финансовой структуры.

Семь раз просчитай – один раз заяви

На сегодняшний день эти рассуждения носят пока только теоретический характер, но уже сейчас имеет смысл задуматься стоит ли использовать заявительный порядок зачета (возврата) НДС. Соблазн получить деньги от государства достаточно велик, но необходимо учесть, что в этом случае будут увеличиваться затраты в виде вознаграждения банку за предоставление гарантии и значительно возрастают негативные последствия от принятого решения не в пользу налогоплательщика. Сроки обжалования решений налоговиков значительны. Ведь прежде чем обратиться в суд придется пройти процедуру досудебного обжалования решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения) в вышестоящем налоговом органе (ст. 101.2 НК РФ).

Поэтому, применяя заявительный порядок зачета (возмещения) НДС с использованием банковской гарантии лучше всего придерживаться позиции: «семь раз просчитай – один раз заяви», - в противном случае погоня за быстрыми деньгами может привести к уменьшению доходов, а то и парализовать нормальную работу компании и сработает принцип: «Бесплатный сыр бывает только в мышеловке». Если же полученные от государства средства обернуться в вашей компании настолько быстро, что это компенсирует все затраты, то игра стоит свеч, и попробовать быстро привлечь в оборот деньги стоит, несмотря на то, что риски достаточно высоки.

А. Химичев,
ведущий эксперт журнала «Практическая бухгалтерия»


К СВЕДЕНИЮ

Особенности банковской гарантии при заявительном порядке зачета (возмещения) НДС.
1. Банковская гарантия должна быть выдана банком, включенным в перечень, утвержденный Министерством финансов.
2. Максимальная сумма одной банковской гарантии и максимальная сумма всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных одним банком при применении заявительного порядка зачета (возмещения) НДС не определена законом.
3. Банковская гарантия должна отвечать требованиям пункта 6 статьи 176.1 Налогового кодекса:
1) банковская гарантия должна быть безотзывной и непередаваемой;
2) банковская гарантия не может содержать указание на представление налоговым органом банку документов, которые не предусмотрены настоящей статьей;
3) срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через восемь месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению;
4) сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение обязательств по возврату в бюджет в полном объеме суммы налога, заявляемой к возмещению;
5) банковская гарантия должна допускать бесспорное списание денежных средств со счета гаранта в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии.


Поделиться

конверт подписки
Подпишись на рассылку

Выбор читателей

Интересное