Минфин поможет сэкономить

Недавно Минфин России дал разъяснение по поводу начисления ЕСН и пенсионных взносов на выплаты руководителю организации, если он одновременно является ее единственным участником (письмо от 7 сентября 2009 г. № 03-04-07-02/13). Рассмотрим позицию ведомства и выясним, будет ли работать описанная ниже схема в 2010 году, когда ЕСН заменят страховые взносы.

Нет договора – нет объекта налогообложения

По мнению чиновников, если отсутствует трудовой, гражданско-правовой или авторский договор, заключенный между физлицом как руководителем организации и организацией в лице этого же физлица как ее единственного учредителя, объект для исчисления ЕСН не возникает.
Финансисты аргументировали свою позицию следующим. Объектом налогообложения ЕСН для налогоплательщиков-организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые ими в пользу физлиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям, адвокатам, нотариусам, занимающимся частной практикой), а также по авторским договорам.
Соответственно если вознаграждение выплачивается руководителю организации при отсутствии указанных договоров, то и объекта для обложения ЕСН нет. Данная позиция распространяется и на уплату страховых взносов на обязательное пенсионное страхование. Ведь объектом обложения и базой для их начисления являются объект налогообложения и налоговая база по ЕСН, установленные главой 24 Налогового кодекса (п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ).
Насколько это верно с точки зрения трудового права? Минфин не ответил, сославшись на то, что вопросы трудового права, в том числе вопрос правомерности незаключения трудового договора с руководителем – участником организации, не входят в его компетенцию.
На этот вопрос ответило Минздравсоцразвития России.

Трудовой договор: заключать или нет?

Главой 43 Трудового кодекса установлены особенности регулирования труда руководителя организации и членов ее коллегиального исполнительного органа организации. Положения указанной главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества (ст. 273 ТК РФ).
В основе данной нормы лежит невозможность заключить трудовой договор с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа – директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае ведется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового (письмо Минздравсоцразвития России от 18 августа 2009 г. № 22-23199).
Таким образом, можно практически легально не платить с зарплаты руководителя ЕСН и пенсионные взносы, а зарплаты руководителей, как правило, немалые.
Однако с 1 января 2010 года ЕСН будет заменен на страховые взносы в Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования. Будет ли этот способ экономии актуален в 2010 году?

Новые страховые взносы платить?

Объектом обложения страховыми взносами для плательщиков-организаций признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые ими в пользу физлиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, а также по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ, далее – Закон № 212-ФЗ).
С одной стороны, казалось бы, объект остался тот же и взносы можно не платить, если нет договора. Однако страховыми взносами помимо вышесказанного облагаются также выплаты и иные вознаграждения, начисляемые организациями в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования (п. 1 ст. 7 Закона № 212-ФЗ), то есть являющихся застрахованными лицами.
Застрахованными лицами в целях пенсионного обеспечения являются, в частности, граждане РФ (п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ):
- работающие по трудовому договору или по договору гражданско-правового характера, предметом которого являются выполнение работ и оказание услуг, а также по авторскому и лицензионному договору;
- самостоятельно обеспечивающие себя работой (индивидуальные предприниматели, адвокаты, нотариусы, занимающиеся частной практикой);
- иные категории граждан, у которых отношения по обязательному пенсионному страхованию возникают в соответствии с Законом № 167-ФЗ.
Застрахованными лицами в целях обязательного медицинского страхования, когда страхователем является работодатель, признаются граждане, заключившие трудовой договор. Для неработающих граждан страхователем являются органы исполнительной власти субъектов РФ или органы местного самоуправления (ст. 2 Закона РФ от 28 июня 1991 г. № 1499-1).
В целях страхования на случаи временной нетрудоспособности и по беременности и родам застрахованными лицами являются, в частности, граждане РФ, работающие по трудовым договорам. А лицами, работающими по таким договорам, признаются лица, заключившие трудовой договор, со дня, с которого они должны были приступить к работе, а также лица, фактически допущенные к работе в соответствии с трудовым законодательством (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ). То есть любой гражданин, приступивший к работе, даже не оформленный официально, подлежит социальному страхованию.
Во всех трех случаях лица подлежат обязательному социальному страхованию, если заключили трудовой договор. А это означает, что любые выплаты лицу, заключившему с организацией трудовой договор, за исключением специально поименованных в Законе № 212-ФЗ выплат, облагаются страховыми взносами. А вот если трудового договора нет, то и облагаться выплаты страховыми взносами не должны, за исключением взносов в ФСС на случаи временной нетрудоспособности, беременности и родов. Этими взносами выплаты будут облагаться, даже если трудовой договор официально не заключен.
Таким образом, можно предположить, что рассматриваемая схема с руководителем – участником организации, за исключением взносов в ФСС, будет работать и в 2010 году. Однако есть риск иной трактовки налоговыми органами рассматриваемого положения Закона № 212-ФЗ. Поэтому есть смысл, прежде чем применять эту схему в 2010 году, запастись свежим разъяснением именно по страховым взносам.