Продукция, изготовленная банкротом, облагается НДС

Спорная норма

Норму подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ ввел в действие с 1 января 2015 года Федеральный закон от 24.11.2014 № 366-ФЗ. Операции по реализации имущества и (или) имущественных прав должников, признанных в соответствии с законодательством РФ несостоятельными (банкротами), не признаются объектом обложения НДС.

Однозначно применяется эта норма к реализации должниками конкурсной массы: НДС не возникает.

Но закон о банкротстве дает возможность фирме-должнику в конкурсном производстве вести текущую хозяйственную деятельность (ст. 129 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)”).

Действительно, зачастую должники продолжают свою хозяйственную деятельность: производят и продают товары, выполняют работы, оказывают услуги. Некоторые просто не могут остановить производство в силу специфики своей деятельности (к примеру, организации ЖКХ). Другие работают по решению кредиторов и с согласия суда, чтобы не уменьшать конкурсную массу.

А это, согласитесь, уже другая (обычная) реализация, нежели реализация имущества конкурсной массы. Что с НДС?

Позиция чиновников о товаре и реализации

Долгое время ФНС и Минфин России были единогласны в том, что на основании спорной нормы операции по реализации имущества банкрота, как составляющего конкурсную массу, так и изготовленного им в ходе текущей производственной деятельности, НДС не облагаются. Ведь НК РФ дает понятие товара. Это любое имущество, реализуемое или предназначенное для реализации (п. 3 ст. 38 НК РФ). Никаких исключений для продукции, производимой должником в ходе текущей производственной деятельности в конкурсном производстве, нет. В комментируемом письме тоже звучит мысль, что норма подпункта 15 пункта 2 статьи 146 НК РФ об освобождении от НДС должна распространяться как на реализацию имущества, являющегося конкурсной массой должника, так и на имущество, являющееся продуктом, произведенным им в ходе текущей хозяйственной деятельности.

В обоснование приводится и статья 39 Налогового кодекса, где дано определение “реализации товаров (работ, услуг)”. Это передача на возмездной основе права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу (в ряде случаев к реализации относят и безвозмездную передачу).

Значит, если подходить формально, все говорит о том, что реализация имущества, в том числе изготовленного в ходе текущей производственной деятельности организаций-должников, признанных банкротами, объектом налогообложения НДС не является.

Суд выявил нестыковку

Стоит вспомнить о том, что подпункт 15 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса не освобождает от НДС услуги, которые продолжает оказывать банкрот. Здесь говорится только о товарах. В связи с этим услуги, оказываемые банкротом в “продолжающейся” деятельности, подлежат налогообложению НДС в общеустановленном порядке. Этот факт никто не подвергает сомнению.

Но, как видите, выявилась нестыковка. Реализация товаров банкрота – по мнению чиновников – освобождается от налогообложения, а реализация работ и услуг – по нормам Налогового кодекса – нет. И (уже по мнению судов) это противоречит одному из основополагающих принципов налогового законодательства – принципу равенства налогообложения.

И хотя чиновников такое несоответствие не смущает, они вынуждены обратиться к судебной практике, которую стороны налоговых правоотношений обязаны учитывать. А именно – к недавнему определению Верховного суда Российской Федерации от 26.10.2018 № 304-КГ18-4849.

По мнению высших судей, под реализацией имущества должника, освобождаемой от НДС, следует понимать только продажу того имущества, которое входит в конкурсную массу. Продукция, изготовленная должником в процессе своей текущей хозяйственной деятельности, к такому имуществу не относится. А значит, ее реализация должна облагаться НДС в общем порядке. Этой позиции Минфин России и рекомендует придерживаться.

Эксперт по налогообложению Б.Л. Сваин