Как избежать неустоек в условиях санкций
14.02.2023 распечататьИностранные контрагенты отказываются продавать оборудование. Западные госорганы не выдают лицензию на экспорт. С логистикой тоже проблемы: надо искать новые маршруты и перевозчиков. Юристы считают, что сначала стоит попробовать уговорить контрагента изменить условия соглашения. Но к переговорам надо хорошо подготовиться и собрать документы в поддержку своей позиции.
На будущее стоит пересмотреть часть условий договора, чтобы лучше защитить интересы поставщика. Правда, санкционную оговорку суд, скорее всего, не признает.
Проблемы поставщиков иностранных товаров
Санкции и контрсанкции, прерывание логистических цепочек, самовольный отказ западных компаний от сотрудничества с российскими контрагентами — это может привести к тому, что поставщики и подрядчики не получат зарубежные товары или оборудование и не исполнят обязательства перед своими контрагентами. В значительной степени это касается и высокотехнологичного импорта, и продукции российского производства, для которой требуются иностранные комплектующие.
Западные санкции запрещают ввозить из Евросоюза широкий ряд аппаратуры и оборудования, включая высокотехнологичное производственное. С 10 октября 2022 года запрещен въезд в Россию грузовиков из ЕС, Великобритании и других стран в качестве зеркального ответа на этот же запрет, но многие европейские перевозчики перестали работать с РФ еще раньше. США теперь лицензируют фирмы из третьих стран, которые продают в Россию товары с использованием американских технологий.
Параллельный импорт, скорее всего, не спасет всех поставщиков: одно дело — продукты широкого спроса, другое — машины и расходники, которые могут иметь серийные номера, требовать особого обслуживания или гарантийного ремонта со стороны компаний, которые ушли с рынка РФ. Заменить высокотехнологичное оборудование и материалы зачастую сложно. На такую задачу потребуется много времени для изучения новых рынков закупки, характеристик и качества аналогов.
Параллельный импорт продлят на 2023 год
В результате исполнители оказываются под ударом: заказчики, не получив положенного, требуют от них неустойку и убытки. Но предъявить эту же сумму иностранному контрагенту сейчас сложно по ряду причин, объясняют юристы, опрошенные «ПРАВО.ru».
Большинство договоров с иностранными контрагентами содержат условие о подсудности споров суду или арбитражу за пределами России — судиться долго, дорого и с неясными перспективами.
Компетентные органы иностранных государств склонны рассматривать текущую ситуацию как форс-мажор, освобождая контрагента от ответственности в течение неопределенного времени.
ГК РФ не рассматривает неисполнение работ или поставок контрагентом как форс-мажор. Торгово-промышленная палата с марта 2022 года приостановила выдачу заключений об обстоятельствах непреодолимой силы.
Аналогично страдают и подрядчики, у которых в договорах может быть указано использование оборудования или материалов конкретных марок и производителей.
Еще одна типичная ситуация — срыв производства и поставки товара, который производится в России, но для него нужны согласованные иностранные комплектующие, чей экспорт оказался ограничен из-за санкций.
Можно заменить товар на другой в договоре поставки без согласия заказчика?
По закону продавец обязан передать покупателю тот, что предусмотрен договором купли-продажи (ч. 1 ст. 456 ГК).
Подавляющее большинство контрактов в отношении импортируемого товара указывают на конкретного производителя или детальное описывают технические характеристики, поэтому товар невозможно заменить на аналог без одобрения от конечного заказчика.
Аналогично с договором подряда. Стороны, как правило, перечисляют материалы в сопроводительной технической документации, и это условие становится неотъемлемой частью соглашения, рассказывают иксперты Тогда заменить материалы можно только с согласия заказчика.
Как убедить контрагента пересмотреть условия договора?
Чтобы партнерские отношения строились на доверии, стоит честно и своевременно информировать контрагента о сложностях в исполнении договора. Если дело дойдет до суда, он учтет в числе прочего вашу добросовестность.
К переговорам стоит подготовиться: подтвердить, что вы сделали все возможное и даже больше, но исполнить обязательства не удалось.

«Практическая бухгалтерия» со скидкой 50%
Подпишитесь на электронный журнал по антикризисной цене, чтобы не лишить себя важной информации, успешно «пройти» самый сложный период работы в санкционной экономике, не только сохранить бизнес, но и найти пути развития.
Если дойдет до суда, признает ли он санкции форс-мажором?
Шанс есть, хотя не самый большой.
Контрагент может подать в суд и потребовать неустойки и другие санкции за неисполнение обязательств. Была ли в этом вина или нет — по общему правилу не имеет значения в предпринимательской деятельности, говорится в ч. 3 ст. 401 ГК. В этом пункте указывается, что форс-мажор освобождает от ответственности в бизнесе. Но по общему правилу российское право не признает форс-мажором «нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств».
Даже без заключения Торгово-промышленной палаты должник может защищать свою позицию в суде. Главное, чтобы из собранной доказательственной базы явно следовала причинно-следственная связь между чрезвычайными, непреодолимыми и непредотвратимыми внешними обстоятельствами и неисполнением обязательства.
Санкции как обстоятельства непреодолимой силы
Иногда внешнеэкономические санкции могут признать форс-мажором. Такую возможность подтвердила экономколлегия Верховного суда в 2018 году в определении № 307-ЭС18-11373. В этом деле покупателю отказали во взыскании 9 млн руб. неустойки за просрочку поставки оборудования Siemens. Поставщику пришлось ждать немецкой экспортной лицензии и американской реэкспортной лицензии. Суды встали на его сторону и согласились, что запреты и ограничения иностранных государств могут относиться к непредотвратимым обстоятельствам.
В том деле санкции были объявлены после того, как компания-продавец приняла на себя обязательства по поставке.
Если к моменту договора санкции уже введены, то некоторые суды указывают, что это не форс-мажор, либо каждый случай надо рассматривать индивидуально.
Например, форс-мажор отказался признавать 15-й Арбитражный апелляционный суд (Постановление от 02.03.2020 № 15АП-1261/2020 по делу № А53-38393/2019).
Неустойку можно попробовать если не отменить, то снизить. Хотя неисполнение обязательств контрагентами само по себе не позволит ее уменьшить (п. 73 Постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7). Впрочем, как показывает практика, суды готовы изучать доводы стороны о невозможности поставки из-за объективных препятствий.
Правда, чаще всего они находят такие доводы недостаточно обоснованными. В деле № А56-91870/2021 два суда взыскали пени по контракту на поставку станка с числовым программным управлением. Ответчик указывал среди прочего, что не мог получить систему ЧПУ Siemens, потому что нужна была экспортная лицензия, а 2 марта 2022 года производитель приостановил деятельность на территории РФ.
Признают ли мобилизацию форс-мажором?
Но поставить станок по контракту надо было еще в 2021-м, возразили суды. Они учли еще и то, что условия сделки не требуют снабжать станок именно системой Siemens. «В деле нет доказательств, что ответчик принимал меры по замене станка или использованию иного аналога ЧПУ», — говорится в постановлении 13-го ААС.
Как пересмотреть договор, чтобы защитить поставщика?
Крайне невыгодны условия о поставке конкретного товара конкретного производителя: если его не соблюсти, то покупатель сможет потребовать взыскание убытков. Юристы советуют заменить это условие либо сделать оговорку, при которой возможно избежать ответственности за его нарушение при разумных обстоятельствах.
Рекомендуется:
При включении оговорки о форс-мажоре согласовывать открытый перечень обстоятельств, освобождающих поставщика от ответственности.
Пересмотреть перечень оснований, дающих поставщику право на отказ от договора (например, дать ему право на односторонний безмотивный отказ от договора за плату, чтобы соблюсти баланс интересов сторон).
Если договор рамочный, можно добавить условие, что требования к каждой отдельной партии товара будут согласованы в спецификациях, включая требования к комплектующим для соответствующей партии товара.
Дополнить положения о форс-мажоре условиями, связанными со специальной военной операцией, действиями российских и, если применимо, иностранных государственных органов.
Если компании важно учитывать ограничения, установленные иностранными санкциями, логично включить в договор заверения контрагента, что в его отношении и в отношении его контролирующих лиц не введены санкции.
Если цена договора указана в валюте или к ней привязан способ определения цены, добавить валютную оговорку.
Заменить иностранный суд страны, которая ввела санкции в отношении России, на арбитраж в нейтральной юрисдикции. Это даст больше возможностей признать и привести в исполнение решение в зарубежных странах, где находятся активы контрагента.
Можно предусмотреть:
Условие об устранении или ограничении ответственности за неумышленное нарушение обязательств
Адаптационные оговорки, например о затруднениях, об адаптации цены и пересмотре договора, специальных рисках и так далее.
На практике в договорах можно встретить положения, которые обязывают покупателя соблюдать антироссийские внешнеторговые санкции. Но реализовать их сложно с учетом складывающейся судебной практики.
Высок риск, что в случае спора суд признает недействительными или неприменимыми положения, косвенно обязывающие покупателя соблюдать внешнеторговые санкции (например, положения о праве поставщика на односторонний отказ от договора при осложнении поставки из-за санкций).
Пример - дело № А40-171207/2017, где суды оценивали договорную обязанность покупателя соблюдать иностранные санкционные ограничения против РФ и ее лиц. Суды, включая АС Московского округа, отказали в возможности применять такие договорные положения и подчеркнули, что соблюдение российской компанией на территории России антироссийских санкций напрямую противоречит основам правопорядка РФ.
Подписка на новости и полезные материалы
В статье использованы фото с сайта freepik.com или shutterstock.com