Обнародованы рекомендации по выявлению необоснованной налоговой выгоды

Письмо Федеральной налоговой службы №БВ-4-7/3060@ от 10.03.2021

25.05.2021  

ФНС России выпустила обстоятельное письмо от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@, предназначенное инспекторам на местах. По большому счету, это методичка по применению статьи 54.1 НК РФ. Она должна помочь контролерам в доказывании необоснованной налоговой выгоды, в том числе в суде, поскольку рекомендации составлены на основе мониторинга арбитражной практики.

От чего отталкиваться

Положения статьи 54.1 НК РФ направлены на борьбу с необоснованной налоговой выгодой (ННВ), возникающей, когда бюджет недополучает те или иные суммы из-за злоупотреблений.

Операции, отраженные налогоплательщиком, должны соответствовать ряду критериев:

  • реальность (совершена ли операция в действительности и получено ли причитающееся по сделке);
  • исполнение обязательства надлежащим лицом (то есть, являющимся стороной договора либо действующим на основании такого соглашения или закона);
  • действительный экономический смысл хозоперации;
  • наличие деловой цели (уменьшение бюджетных платежей – не самоцель). Важно, что отрицательный результат по сделке сам по себе об отсутствии делового мотива не свидетельствует.

Обязанность по подтверждению операций документами возложена на компанию (ИП). Бумаги должны отражать достоверную информацию о реальных экономически осмысленных действиях.

Львиная доля злоупотреблений связана с использованием формального документооборота, организуемого с участием «технических» компаний (ТК). Такие фирмы не ведут реальную деятельность, не обладают необходимыми активами и не исполняют налоговые обязательства в связи со сделками, оформляемыми от их имени. Именно такие сделки чаще всего вызывают споры с ИФНС. Упор в комментируемом письме сделан на них.

Схемы с участием «технических» компаний

Как же понять, что организация умышленно уходит от налогов либо знала о том, что контрагент – «техническая» компания, а обязательства исполнял кто-то другой? Об этом могут говорить в совокупности следующие факты:

  • несоответствующее (неразумное) поведение участников сделки;
  • нетипичный документооборот, неполнота заполнения бумаг, недочеты в них, а также ошибки, обусловленные формальным характером документов;
  • непринятие мер по защите нарушенного права.

По всем подобным фактам следует получать пояснения и проводить допросы. Не нужно забывать и про такие контрольные мероприятия, как осмотры, сопоставление объема поставляемых ТМЦ размеру складских помещений, инвентаризация, истребование документов и информации, проведение экспертиз (в том числе почерковедческих) и др. Если выявлено, что бумаги от имени контрагента подписаны неустановленным или неуполномоченным лицом, это не может рассматриваться как достаточное доказательство незаконности уменьшения налоговой базы.

Деньги по сделкам с участием «технических» компаний обычно перечисляют в целях их полного или частичного возврата налогоплательщику, его аффилированным лицам. Это предписано учитывать инспекторам, исследующим финансовые потоки.

Чтобы понять, знал ли субъект бизнеса о совершении сделки с ТК, контролерам надо оценить обстоятельства, характеризующие выбор им контрагента. Тут следует взять за основу принцип осмотрительности: на выбор бизнес-партнера влияют не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и:

  • деловая репутация, платежеспособность контрагента;
  • риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения по ним;
  • наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и опыта.

Важно, что на сайте ФНС России в открытом доступе размещены ключевые сведения об организациях: о доходах и расходах, об уплаченных налогах, о среднесписочной численности работников, о допущенных нарушениях (в том числе о суммах недоимки и задолженности по пеням, штрафам при их наличии), о применяемых спецрежимах. Это помогает понять, в состоянии ли деловой партнер сделать то, что требуется.

Степень предъявляемых требований к выбору контрагента не может быть одинаковой для случаев стандартного пополнения МПЗ и для ситуаций, когда:

1) плательщик:

  • приобрел дорогостоящий актив;
  • совершал сделки на значительные суммы;
  • привлекал подрядчика для выполнения серьезного объема работ;

2) сделка несет несоразмерные риски ввиду возможного причинения убытков при ее неисполнении.

О судьбе расходов и вычетов

Предположим, что обнаружен формальный документооборот с «технической» компанией с целью приобретения товаров (работ, услуг). При этом как реальный исполнитель, так и действительные параметры спорной операции не раскрыты. Тогда контролеры снимут по ней налоговые расходы и НДС-вычеты в полном объеме.

Но допустим, что осведомленность фирмы о ТК установлена, при этом факт несения расходов неоспорим. Тогда все зависит от того, определен ли действительный исполнитель по сделке. Если да, то «техническую» компанию из цепочки исключают, а расходы и НДС-вычеты засчитывают исходя из реальных параметров. Если нет, то с вычетом придется проститься, к издержкам же проверяющие применят расчетный метод.

Чиновники заметно смягчились. Раньше они считали, что затраты и вычеты по НДС при выявлении схемы надо снимать при любом раскладе. Статья 54.1 НК не позволяет определять налоговые обязательства расчетным путем в случае злоупотребления фирмой своими правами. Не установлен и различный порядок применения этой статьи к «прибыльным» расходам и НДС-вычетам (см. письма Минфина от 13.12.2019 № 01-03-11/97904 и ФНС от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@).

Теперь ревизорам предписано определять действительные налоговые обязательства при ННВ. Мысль об отказе в вычетах и расходах, приходящихся лишь на маржу «технической» компании, выглядит прямо-таки революционной.

Что с ответственностью?

В зависимости от степени вины фирмы (ИП) различаются и меры ответственности. Например, если плательщик был нацелен на неправомерный уход от налогов либо знал о «техническом» характере бизнес-партнера, считается, что он «грешил» умышленно. В таком случае его накажут строже всего – по п. 3 ст. 122 НК РФ.

А если установлено, что фирма, проявившая должную осмотрительность, не знала и не должна была знать об обстоятельствах, характеризующих контрагента как ТК? Тогда состава правонарушения нет. Фирма имеет право на учет расходов и применение вычетов по НДС исходя из сведений, отраженных в спорном договоре и документах об его исполнении.

Методологические и правовые ошибки сами по себе по статье 54.1 Кодекса не оценивают.

Искусственное дробление бизнеса

Вывод о том, что бизнес специально раздробили для получения ННВ, можно сделать, если:

  • деятельность ведется через подконтрольных спецрежимников, не выполняющих реальных функций;
  • группа лиц использует одни и те же ресурсы (включая работников), тесно при этом взаимодействуя;
  • ведутся разные, но неразрывно связанные бизнес-направления, нацеленные на общий результат.

При выявлении схемы необходимо определить действительные фискальные обязательства. Для этого ревизоры используют имеющиеся у них сведения и документы, плательщику же следует чиновникам посодействовать. Подход основан на позиции из Постановления Президиума ВАС от 06.07.2010 № 17152/09.

Поделиться


НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ ДЛЯ БУХГАЛТЕРА
Электронная версия популярного журнала

Новые документы с комментариями экспертов. Журнал помогает бухгалтерам разбираться в значениях и смыслах новых документов по учету и налогам.

Подписаться

Нормативные акты для бухгалтера

Комментарии (0)


Оставить комментарий


Введите код с картинки:

CAPTCHA
Бухгалтерия.ru
Подпишитесь на наши рассылки, чтобы первыми быть в курсе всего нового из мира бухучета, получать эксклюзивные издания и полезные подарки.

Loading...