Задаток вместо аванса: каковы риски?

Согласно ч. 1 ст. 380 ГК РФ, задаток представляет собой денежную сумму, переданную одной стороной другой в обеспечение исполнения условий договора. Это своего рода гарантия, подтверждающая серьезность намерений сторон.

При определенных условиях задаток может быть возвращен, например, если сделка не состоялась по взаимному согласию сторон или в случае непреодолимых обстоятельств.

Важно отметить, что если обязательства по договору не выполняются, задаток может стать штрафной санкцией. В случае нарушения условий договора со стороны поставщика, задаток возвращается покупателю в двойном размере.

Однако если покупатель отказывается от сделки без уважительной причины, задаток остается у продавца. Это правило закреплено в ст. 381 ГК РФ. Таким образом, задаток не только обеспечивает выполнение обязательств, но и выступает инструментом финансовой ответственности сторон.

Когда стороны выполняют свои обязательства, сумма задатка становится частью оплаты за товары, работы или услуги. На первый взгляд, это может означать, что задаток должен облагаться НДС только в момент, когда он превращается в часть оплаты.

Однако, согласно позиции Минфина и ФНС, задаток рассматривается как предоплата и включается в налоговую базу по НДС в момент его получения на основании п. 1 ст. 162 НК РФ. Это подтверждается различными письмами Минфина и решениями судов:

• Письмо от 10 апреля 2017 года № 03-07-14/21013.
• Письмо от 2 февраля 2011 года № 03-07-11/25.
• Письмо ФНС России от 17 января 2008 года № 03-1-03/60.

Вот некоторые примеры судебных решений:

•  Определение Верховного Суда РФ от 18 июля 2019 года № 301-ЭС19-10310.
• Постановление ФАС Московского округа от 19 января 2011 года № КА-А40/16866-10.
• Постановление ФАС Поволжского округа от 24 марта 2011 года № А12-16130/2010.
• Постановление ФАС Поволжского округа от 14 мая 2010 года № А55-11869/2009.
• Постановление ФАС Поволжского округа от 9 апреля 2009 года № А55-7887/2008.

Согласно логике, задаток подлежит обложению НДС только тогда, когда он утрачивает свою обеспечительную функцию и становится частью оплаты. Это происходит в момент реализации товаров, работ или услуг.

Применение задатка вместо аванса в качестве метода налоговой оптимизации может быть рискованным, потому что:

1. Налоговые органы могут оспорить такую практику, если посчитают, что сделка была оформлена с целью уклонения от уплаты налогов.
2. В случае возникновения споров между сторонами, судебная практика может оказаться не в пользу компании, использующей задаток как способ снижения налоговой нагрузки.
3. В некоторых случаях задаток может рассматриваться как дополнительный доход для продавца, что в свою очередь может привести к необходимости уплаты налогов с этой суммы.

В целях исчисления налога на прибыль задаток не рассматривается как доход, согласно пп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Затраты, перечисленные в виде задатка, также не подлежат учету, согласно п. 32 ст. 270 НК РФ.

Полученный задаток за товары приравнивается к авансу

Однако, по мнению Минфина, на основании письма № 03-03-04/2/56 от 8 сентября 2005 г., сумма задатка, удержанная невиновной стороной из-за невыполнения условий договора, должна квалифицироваться как внереализационный доход и включаться в базу по налогу на прибыль как безвозмездно полученное имущество в соответствии с п. 8 ст. 250 НК.

Судебная практика, напротив, исключает возможность учета доходов в форме задатка, полученных в результате неисполнения договорных обязательств, при определении налогооблагаемой прибыли. В качестве обоснования используется вышеуказанный пп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ, согласно постановлению ФАС Московского округа № КА-А40/13761-05 от 23 января 2006 г.

Использование задатка вместо аванса может показаться привлекательным способом налоговой оптимизации, но важно учитывать все риски и возможные последствия.

Автор. Д.Афанасова

Подпишись на рассылку