Долговая корзина
После принятия в конце 2017 года Верховным Судом РФ Постановления Пленума № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» список сотрудников компании, которых могут привлечь к субсидиарной ответственности, значительно расширился.
Автоматически контролирующим лицом теперь признаются: руководитель должника (генеральный директор и/или управляющая компания, член исполнительного органа), ликвидатор должника, участник должника, который владеет более чем 50% голосующих акций/долей уставного капитала общества с ограниченной ответственностью самостоятельно или совместно с заинтересованными лицами, а также лицо, которое имело право назначить руководителя должника (ст. 61.10 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ (ред. от 3 июля 2019 г.) «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм. и доп., вступ. в силу с 3 июля 2019 г.)).
Таким образом, получается, что контролирующим лицом компании должника может быть признано любое физическое или юридическое лицо, которое имело возможность влиять на фактическое управление предприятием. Ранее к такой категории работников относились только генеральный директор и участник общества. Фактическое управление организацией-должником возможно вне зависимости от наличия или отсутствия формально-юридических признаков аффилированности (через родство или связь с лицами, входящими в состав органов управления компании-должника, прямо или опосредованно принимают участие в капитале либо в управлении и т. п.).
Если разбирательство о привлечении к ответственности контролирующих лиц доходит до арбитров, то суд устанавливает степень вовлеченности сотрудника или акционера, привлекаемого к «субсидиарке», в процесс управления компанией, проверяя, насколько значительным было его влияние на принятие существенных деловых решений (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»).
В черном списке
В список так называемых контролируемых лиц могут входить не только генеральный директор или участник общества, но также и члены совета директоров, наблюдательного совета, финансовые директора, главные бухгалтеры, юристы. Даже сотрудник кредитной организации, которая выдавала обществу кредит, может быть признан контролирующим лицом, если будет активно вмешиваться в деятельность должника.
Самым громким примером с участием членов совета директоров было дело о привлечении к субсидиарной ответственности членов совета директоров ОАО «Мостострой № 6» (Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2019 г. по делу №А41-1815/2016). Членов совета директоров обвиняли в том, что ими было одобрено заключение заведомо убыточных сделок (продажа основных средств по заниженным ценам, выдача необеспеченных кредитов, пропуск сроков по взысканию дебиторской задолженности и т. д.), а также в том, что они не обратились в суд с заявлением о признании ОАО «Мостострой № 6» несостоятельным (банкротом). Суд первой инстанции посчитал, что сделки, одобренные советом директоров, подпадали под обычный предпринимательский риск. Однако суд апелляционной инстанции не согласился с этим и отменил решение первой инстанции, посчитав, что члены совета директоров – профессиональные управленцы и должны были предвидеть риск ухудшения положения компании при одобрении сделок.
Дополнительный признак
Из пункта 7 вышеназванного Постановления ВС РФ можно сделать вывод о выделении дополнительного критерия, который позволяет определить контролирующее лицо. А именно: извлечение выгоды из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя компании-должника. Такой выгодой может быть при-ва предприятия по цене ниже рыночной либо посредством иного поведения руководителя компании, который нанес вред интересам общества и/или его кредиторам. Частным случаем недобросовестного поведения руководителя могут быть признаны доначисления по итогам выездной налоговой проверки. В решении инспекции могут быть указаны лица, которые, по их мнению, являются приобретателями по отдельным сделкам организации-должника (без ссылки на какие-либо реальные факты). Так вот, эти выгодоприобретатели могут также быть признаны контролирующими лицами и привлечены к субсидиарной ответственности.
Для того чтобы доказать, что сотрудник или учредитель не является контролирующим, потребуется обосновать, что актив был приобретен на условиях, которые аналогичны рыночным и/или все операции отражены в соответствии с действительным экономическим смыслом, а полученная выгода обусловлена экономическими причинами.
Таким образом, на текущий момент контролирующими могут признать не только лиц, напрямую имеющих отношение к компании-должнику , но и третьих лиц, которые извлекали выгоду из неправомерных действий предприятия.
С принятием указанного Постановления появились презумпции, которые позволяют не доказывать в суде вину контролирующего лица. Предполагается, что действия контролирующего лица привели к ответственности, если есть совокупность следующих обстоятельств:
- должник привлечен к налоговой ответственности за неуплату или неполную уплату налогов (сборов, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы и/или иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов);
- доначисления по результатам мероприятий налогового контролясоставили более 50% совокупного размера основной задолженности перед реестровыми кредиторами третьей очереди удовлетворения.
Что это значит? А вот что: если по результатам мероприятий налогового контроля будут произведены значительные доначисления, которые приведут к банкротству, а Налоговая служба окажется основным кредитором, то можно сказать, что с большой долей вероятности контролирующее лицо будет привлечено к субсидиарной ответственности.
Срок, когда сотрудник признается контролирующим, составляет 3 года с момента возникновения признаков банкротства (неплатежеспособности и недостаточности имущества).
Красный свет
Какие действия компании могут стать основанием для привлечения контролируемых лиц к субсидиарной ответственности?
1.Неподача или несвоевременная подача заявления о банкротстве компании-должника. Это возможно, когда руководитель предприятия или его участник увидит, что у общества имеются признаки банкротства. Например, если при выплате задолженности одному из кредиторов компания сделает невозможным исполнение обязательств перед другими кредиторами предприятия, то она должна обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве. Срок для такого обращения составляет 1 месяц. Если директор или участник не обратился в указанный срок с заявлением, то размер его ответственности складывается из требований кредиторов, которые возникли после истечения указанного периода и до момента, когда было подано заявление о банкротстве. Для того чтобы избежать ответственности, привлекаемому лицу придется доказать, что между нарушением обязанности по подаче заявления о банкротстве и невозможностью удовлетворения требований кредиторов нет причинно-следственной связи.
2.Ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов.
Такая невозможность предполагается, если у должника отсутствуют документы бухгалтерского учета или отчетность, которая должна обязательно храниться в обществе в соответствии с действующим законодательством, либо такая информация существенно искажена; у общества отсутствуют учредительные либо иные документы, обязанность по хранению которых существует в соответствии с действующим законодательством; если в ЕГРЮЛ и/или ЕФРСФДЮЛ не внесены обязательные сведения либо эти сведения недостоверны; руководителем или участником компании совершены сделки во вред кредиторам или операции с неравноценным встречным исполнением. При этом совершенно не важно, были оспорены данные сделки в рамках банкротства должника или нет. Размер субсидиарной ответственности в этом случае будет равен совокупному размеру реестра кредиторов.
3.Нарушение законодательства о банкротстве. Такими, в частности, считаются случаи, если у должника есть достаточно имущества для удовлетворения требований кредиторов, но им все равно было подано заявление о банкротстве.
4.Еще одним нарушением будет ситуация, когда руководитель компании-должника видит, что в реестр кредиторов включается лицо, предъявляющее необоснованные требования, но не принимает мер по исключению такого кредитора из списка.
