Правовая оболочка для инвестиций

Правовая оболочка для инвестиций

09.02.2009

Сегодня буквально каждое финансовое вливание в компанию извне бизнесмены норовят оформить договором инвестирования. А почему бы и нет? Ведь с помощью такого контракта порой можно и на НДС сэкономить. И все же не стоит опрометчиво вешать «инвестиционный» ярлык на любое похожее соглашение — на поверку оно может оказаться обычным договором дарения или оказания услуг...

Разоблачаем договор

Инвестиционные договоры активно практикуются в рамках деловых отношений. Если проанализировать их с точки зрения права, можно сразу выделить два немаловажных аспекта. Первый из них — это отсутствие регламентации во второй части ГК РФ, посвященной регулированию правовых отношений, а второй — смешанная природа договоров инвестирования. Эти нюансы могут доставить коммерсантам немало сложностей. Чтобы понять, в чем причина возникающих расхождений с действующим законодательством, проведем исследование правовой основы инвестиционного соглашения.

Правила договоров инвестирования не регламентируются российской правовой системой, ведь Закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации» не предъявляет к таким соглашениям никаких требований, кроме соответствия Гражданскому кодексу. Однако совершенно не понятно, какие именно нормы ГК РФ могут быть использованы в данном случае. Отсюда же вытекает и неопределенность применения положений гражданского законодательства при уступке прав по инвестиционным договорам.

Правовую природу договоров инвестирования в литературе обычно раскрывают через сопоставление с договорами подряда, комиссии, купли-продажи, долевого строительства. Однако целесообразнее пользоваться заключением экспертов, выполненным на основе пункта 15 указаний о порядке составления и представления бухгалтерской отчетности, утвержденных Приказом Минфина от 22 июля 2003 г. № 67н. Как гласит данное заключение, инвестиционное соглашение — понятие не гражданско-правовое (вид договора), а экономическое. Слово «инвестиционный» говорит о том, что в результате заключения подобной сделки у организации изменится величина внеоборотных активов. Но это вовсе не требует относить такое соглашение к конкретному виду договоров, прямо поименованных в ГК РФ.

Далее нам потребуется указать ключевые признаки, свойственные инвестированию. При этом  будем исходить из более или менее классической трактовки этого понятия, не рассматривая совсем уж экзотические толкования, — например, инвестирование времени во что-либо или инвестирование в кого-то трудовым персоналом. Итак:

  • инвестор передает свое имущество  другому лицу;
  • передача имущества инвестором носит временный характер;
  • по истечении какого-то срока инвестор получает прибыль;
  • вид прибыли инвестора может отличаться от вида имущества, которое он передал в качестве инвестиции.

Таким образом, речь идет о передаче инвестором имущества (как правило, денег) другому лицу с целью получить от этого прибыль или иной результат, который является экономически выгодным. Отсюда напрашивается вывод, что любую передачу имущества в целях получения выгоды можно называть инвестированием, т. е. оно является неотъемлемой частью любого возмездного договора. Например, в рамках сделки купли-продажи покупатель, передавая деньги продавцу, инвестирует их в товар, который он получит.

Участники гражданско-правовых отношений активно применяют неоднозначность подобных трактовок на практике. Так, можно встретить договоры оказания услуг, оплата по которым называется «инвестиционными взносами». Зачастую стороны стремятся таким образом решить задачи налоговой оптимизации, ведь согласно пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ передача имущества, носящая инвестиционный характер, не признается реализацией и, следовательно, не облагается налогом на добавленную стоимость.

И все же не будем забывать, что соглашения толкуются в зависимости от их буквального содержания (ст. 431 ГК РФ). Поэтому, столкнувшись с упоминанием об инвестиционном договоре, мы должны проанализировать, не подпадает ли он под категорию возмездного, уже упомянутого в ГК РФ.

Если передача имущества носит инвестиционный характер, то она не признается реализацией и, следовательно, не облагается налогом на добавленную стоимость.

Неявные возможности

Инвестиционным считается договор, предмет которого отвечает признакам инвестирования, то есть представляет собой временную возмездную передачу имущества. В данном случае целесообразным будет использование норм ГК РФ о займе и кредите (глава 42 ГК РФ), а также о банковском вкладе (глава 44 ГК РФ). Впрочем, последняя имеет ограниченную сферу применения, поскольку в данном случае одним из участников сделки может быть только банк.

Итак, по договору займа одна сторона передает вещи, определенные родовыми признаками, в собственность другой стороне, которая обязуется возвратить такое же количество тех же вещей (ст. 807 ГК РФ) и уплатить соответствующие проценты (ст. 809 ГК РФ). Отечественные организации часто производят подобные операции по безналичному расчету, что на самом деле является предметом кредитного договора (ст. 819 ГК РФ). Предметом же займа могут быть только наличные деньги как вещи, определенные родовыми признаками. Тем не менее, на практике такие договоры никто не оспаривает.

Как видно из приведенных норм ГК РФ, механизму займа свойственны первые три признака инвестирования. Однако целью инвестиционных операций обычно является получение конкретного имущественного результата, по своим характеристикам отличающегося от имущества, переданного в качестве инвестиций (например, когда инвестор вкладывает деньги в строительство, а в результате получает квартиру). Данная замена тоже не является чем-то не преодолимым для права. Так, например, новация позволяет сторонам заменить одно обязательство на другое, причем последнему свойственен совершенно другой предмет и способ исполнения (ст. 414 ГК РФ). При новации следует учитывать, что сторона, принимающая инвестиции, должна иметь правомочия на новый предмет исполнения. Известны печальные случаи, когда в качестве «инвестиционного продукта» инвестору, осуществившему реконструкцию жилого комплекса, предлагалась собственность третьих лиц, проживающих в этом здании.

Исследование инвестиционных договоров показало, что они являются по своей природе смешанными, и к ним должны применяться нормы соответствующих разделов действующего ГК РФ. Таким образом, практически любую гражданско-правовую конструкцию можно подвести под категорию инвестиционной. Зачастую именно таким способом компании стараются оформить отношения, связанные с финансовыми вливаниями со стороны контрагента. Делается это, в частности, для того, чтобы воспользоваться определенными преимуществами, которые предоставляет такая форма договора. При этом они рискуют тем, что их соглашение может быть квалифицировано как иной договор, регламентированный ГК РФ, а именно возмездный. Это обстоятельство сделает невозможным некоторые послабления, в частности, налоговые.

Учитывая возможность применения понятия «инвестирование» в любом возмездном договоре, представляется целесообразным, во избежание злоупотребления данной категорией и для ее единообразного правового применения, дополнить главу 42 ГК РФ параграфом о договоре инвестирования. Однако пока власти этот вопрос на повестку дня ставить не намерены, поэтому данные соглашения, увы, по-прежнему строятся на песке.

Константин Проничев

Практическая энциклопедия бухгалтера

Все изменения 2018 года уже внесены в бератор экспертами. В ответе на любой вопрос у вас есть всё необходимое: точный алгоритм действий, актуальные примеры из реальной бухгалтерской практики, проводки и образцы заполнения документов.

Узнать подробнее


Поделиться

конверт подписки
Подпишись на рассылку

Выбор читателей

Интересное

Комментарии (0)


    Оставить комментарий


    Введите код с картинки:

    CAPTCHA