Час икс для регистрации «обособленца»

Согласно пункту 1 статьи 83 Налогового кодекса все организации подлежат постановке на учет в налоговых органах не только по месту нахождения головного офиса, но и в той местности, где находятся обособленные подразделения. Соответствующее заявление компания должна подать в налоговую инспекцию в течение месяца со дня создания подобной структуры (п. 4 ст. 83 НК). Форма регистрационного документа утверждена приказом ФНС от 1 декабря 2006 года № САЭ-3-09/826@. Однако подавать данное заявление необходимо только тогда, когда фирма не состоит на налоговом учете на территории муниципального образования, в котором создано подразделение, ни по каким основаниям.

В иных случаях постановка на учет юрлица в инспекциях по месту нахождения ее обособленных подразделений осуществляется налоговиками на основании сообщений в письменной форме, которые направляются в «родную» ИФНС (п. 2 ст. 23 НК). Форма такого уведомления утверждена приказом Федеральной налоговой службы от 17 января 2008 года № ММ-3-09/11@.

В ситуации, когда несколько подразделений фирмы находятся в одном муниципальном образовании, но на территориях, подведомственных разным налоговым органам, постановка на учет может быть осуществлена инспекцией по месту нахождения лишь одного из «обособленцев». Причем, какого именно — организация вправе определить самостоятельно.

Тем не менее в любом случае, чтобы отсчитать месячный срок, отведенный на подачу заявления или «сообщения», прежде всего следует разобраться, при каких условиях обособленное подразделение считается образованным.

Что есть что

Статьей 55 Гражданского кодекса предусмотрено два основных вида «обособленцев» — либо представительство, либо филиал, факт открытия которых должен быть зафиксирован в учредительных документах создавшей их компании.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы компании и осуществляет их защиту. Филиал — это обособленное подразделение организации, расположенное вне места ее нахождения и осуществляющее все ее функции или их часть, в том числе функции представительства.

Однако налоговое законодательство далеко не всегда ограничивается двумя приведенными выше видами «обособленцев». Так, согласно пункту 2 статьи 11 Налогового кодекса под обособленным подразделением организации понимается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца, а местом нахождения обособленного подразделения признается место осуществления фирмой деятельности через своего «обособленца». Примечательно, что для признания его таковым не имеют никакого значения как факт отражения его создания в учредительных документах, так и полномочия, которыми подразделение наделено. Следовательно, встать на учет по месту нахождения подразделения компания обязана вне зависимости от того, имеет оно статус филиала или представительства или нет. Но какой из дней считать датой создания такой структуры: день подписания договора аренды помещения, перевод на новое место работы сотрудников, или начало работы подразделения, то есть дату, с которой непосредственно началось выполнение работ или оказание услуг?

Точка отсчета

Прямого ответа на заданный вопрос не дают ни Налоговый кодекс, ни официальные разъяснения Минфна. Специалисты главного финансового ведомства отмечают лишь, что основным признаком «отпочковавшегося» обособленного подразделения является осуществление компанией деятельности вне места ее нахождения посредством оборудованного для работника стационарного рабочего места (письмо Минфина от 4 мая 2007 г. № 03-02-07/1-214). Если же у компании имеются сомнения по поводу момента признания отдельного места ее деятельности, территориально обособленного от головного офиса, полноправным «обособленцем», то для решения вопроса о его постановке на налоговый учет финансисты рекомендуют обращаться в ИФНС по основному месту учета.

Более конкретные рекомендации относительно момента образования обособленного подразделения можно почерпнуть из анализа арбитражной практики. Так, в постановлении ФАС от 22 сентября 2006 года № А33-8588/06-Ф02-4908/06-С1 арбитры указали, что до заключения договора аренды (субаренды) компания не имеет возможности осуществлять свою деятельность через обособленное подразделение. Однако и сам факт наличия такого договора еще не свидетельствует о ведении деятельности по соответствующему адресу (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 4 мая 2005 г. № А33-6795/04-С4-Ф02-1820/05-С1). Таким образом, судьи решили, что при отсутствии в налоговом законодательстве четкого определения момента, с которого обособленное подразделение считается созданным, срок, установленный пунктом 4 статьи 83 Налогового кодекса, следует исчислять с момента создания стационарных рабочих мест (постановление Уральского округа от 27 октября 2008 г. № Ф09-7766/08-С3). Причем под таковым, по их мнению, следует понимать как создание условий для выполнения трудовых обязанностей, так и само исполнение таких обязанностей (постановление ФАС Московского округа от 30 июля 2004 г. № КА-А41/6389-04).

Подводя итоги, можно сделать вывод, что заявление о постановке обособленного подразделения на налоговый учет следует подать в инспекцию в течение месяца после того, как сотрудники приступили к выполнению своих обязанностей вне места нахождения головного офиса, при условии, что:

• заключен соответствующий договор аренды, субаренды;
• ведение деятельности по этому месту расположения планируется на срок более месяца.

Когда заявление не подано

В том случае, если компания подала заявление о постановке на учет, но позже чем это было необходимо, к ней могут быть применены штрафные санкции, установленные статьей 116 Налогового кодекса. Так, если задержка не превысила 90 дней, компании придется расстаться с 5000 рублей. В противном случае взыскание составит 10 000 рублей.

А вот в случае, если факт отсутствия заявления при фактическом наличии обособленного подразделения выявят налоговики, штрафные санкции будут гораздо ощутимее. Согласно статье 117 Налогового кодекса ведение деятельности без постановки на учет карается штрафом в размере 10 процентов от суммы доходов, полученных «неучтенным обособленцем», но не менее 20 000 рублей. Кроме того, если подобное нарушение длилось более 90 дней, штрафные санкции повысятся ровно в два раза.

Как пояснили специалисты главного финансового ведомства в письме от 26 ноября 2008 года № 03-02-07/1-477, при расчете конкретной суммы штрафа доходы обособленного подразделения будут определяться в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 248 Налогового кодекса. Финансистами особо подчеркивается, что привлечение компании к подобной ответственности отнюдь не освобождает ее от обязанности подать налоговую декларацию за «неучтенный» период, а соответственно и от обязанности по уплате налогов.

М. Тушнов, эксперт «Федерального агентства финансовой информации»