Золотой парашют для тети Маши (Конкурс на лучшую статью)

Успешное карьерное продвижение зависит от множества слагаемых: в первую очередь – талант (а каждый человек в чем-то обязательно талантлив!);финансовое состояние семьи, дающей высшее образование; престижность ВУЗа, наличие родственников и знакомых, готовых даром или за деньги (услуги) устроить на «хорошую» работу и т.д. Везунчикам просто «улыбается» удача…

И вдруг…

Я говорю вам «До свиданья…»

Есть у нашей семьи две знакомые дамы по имени Маша, причем одна – просто Мария, а другая – Мария Васильевна. Первая получила замечательное образование, на практике объездила всю Европу, работает главным бухгалтером в банке. А второй Маше пришлось учиться заочно, работать: - с утра на фабрике, а ночью – уборщицей в ближайшем банке.

Почти одновременно обе Маши получили предложения об увольнении: у первой сменился собственник банка и Марии предстоят проводы по соглашению сторон; а Марию Васильевну просто сократили. Что ждет каждую? Правильно, выходное пособие, которое Маши шутя называют своим золотым парашютом.

Кстати, "золотым парашютом" принято называть соглашение между работодателем и работником, предусматривающее выплату компенсации работнику в случае прекращения трудового договора. Ранее так именовали только крупные вознаграждения при увольнении топ-менеджеров и руководителей компаний, государственных чиновников и депутатов всех уровней. Теперь это название приклеилось ко всем компенсациям при расставании с работником.

Непростое право на имущество

В первом случае увольнение будет происходить по п.1 ст. 77 ТК, а всего две строчки статьи 78 «Расторжение трудового договора по соглашению сторон»позволяют сторонам договориться о времени и условиях прекращения контракта без участия ТК.

Многие, и не только руководители, считают, что с приходом нового собственника компании он имеет право уволить прежнего руководителя и главного бухгалтера, используя п.4 ст. 81 «Расторжение трудового договора по инициативе работодателя» и ст. 75, согласно которойпри смене собственника имущества организации новый собственник не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем и его заместителем, а заодно и с главным бухгалтером.

Увы, одно слово «имущества» резко ограничивает права новой команды в изменении трудовых отношений с работниками. Объяснить и устранить путаницу помог (и до сих пор это действует) Пленум ВерховногоСуда РФ в Постановлении от 17 марта 2004 г. N 2 «О применениисудами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (в ред. Постановлений Пленума Верховного Суда РФ от 28.12.2006 N 63, от 28.09.2010 N 22).

В п. 32 данного Постановления указано: поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 66 и пунктом 3 статьи 213 ГК РФ собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ, а также произведенного и приобретенного хозяйственными товариществами или обществами в процессе их деятельности, является общество или товарищество, а участники в силу абзаца второго пункта 2 статьи 48 ГК РФ имеют лишь обязательственные права в отношении таких юридических лиц (например, участвовать в управлении делами товарищества или общества, принимать участие в распределении прибыли), изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по пункту 4 части первой статьи 81 ТК РФ с лицами, перечисленными в этой норме, так как в этом случае собственником имущества хозяйственного товарищества или общества по-прежнему остается само товарищество или общество и смены собственника имущества не происходит.

Судебная практика показывает, что уровень юридической грамотности в нашей стране никогда не оставит Фемиду без работы. Но некоторые упорные главбухи борются за свои права, и их поддерживает суд, как, например, Кемеровский областной суд от 10 октября 2012 г. в апелляционномопределении по делу N 33-9970. Но бывает, что суды отказывают руководителям, уволенным действительно со сменой собственника имущества, как это сделали Брянскийобластной суд в апелляционномопределении от 14 августа 2012 г. по делу N 2012 и Московский городской суд в апелляционном определении от 20 мая 2013 г. по делу N 11-13112.

Можно понять возмущение уволенных руководителей и главбухов, которых обошла статья 75, ведь статья 181 гарантирует им выплату компенсации в размере не ниже трех средних месячных заработков. Не секрет, что в трудовых контрактах этих работников могут быть прописаны такие суммы, которые остальным сотрудникам только снятся.

Парашют №1

Как правило, при увольнении по соглашению «пострадавшей» стороне выплачивают так называемые «отступные», называемые в ч.4 ст. 178 ТК выходным пособием, устанавливаемым трудовым или коллективным договором.

Кстати.

В письме Минфина от 10 июня 2013 г. N 03-03-06/1/21465 есть напоминание о том, что согласно ст. 57 ТК РФ, если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо условия, эти условия могут быть определены отдельным приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.

Таким образом, для того, чтобы соглашение о выплате выходного пособия стало частью контракта, надо оформить его как дополнительное соглашение к трудовому договору.

Учтите: указание выплаты компенсации только в приказе об увольнении не влечет за собой освобождение от НДФЛ трехкратного среднего заработка, т.к. приказ не входит в состав трудового договора.

В контрактенашей Марии выходное пособие при увольнении зависело от причины: если главбух увольнялся по собственному желанию (естественно, при отсутствии претензий к его работе), то выплата составляла трехкратный размер среднего месячного заработка, а в других случаях сумма устанавливалась в дополнительном соглашении к договору.

Марии в качестве «отступного» предложили пятикратный размер среднего месячного заработка (в соответствии со ст. 178 ТК), с чем она согласилась.

Чтобы посчитать его, обратимся к статье 139 ТК, которая утвердила единый алгоритм исчисления средней заработной платы. Но там формула расчета предлагается только для отпусков и компенсаций за неиспользованные отпуска. За конкретизацией нашей формулы обратимся к п.9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденногоПостановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. N 922.

А п. 9, исключая расчет для отпусков и компенсаций за неиспользованные отпуска, повторяет слова из ст. 139. Следовательно, средний дневной заработок для нашего случая исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной в 12-месячном расчетном периоде,на количество фактически отработанных (рабочих) в этот период дней.

Хорошо, дневной заработок рассчитали. А далее?

Закон знает, как считать средний месячный заработок для выходного пособия при сокращении работника или для справки на получение пособия по безработице. А расчет для увольнения по соглашению – головная боль для бухгалтеров. Во избежание конфликта с контролерами, поскольку имеется налоговая льгота, порядок расчета среднемесячного заработка придется описать в самом соглашении.

Чтобы не попасть в такой юридический тупик, можно указать в соглашении конкретную сумму«парашюта» или количество окладов работника, но для расчета НДФЛ среднемесячный заработок придется посчитать.

Допустим, месячная зарплата Марии составляет 300000 руб.Последний день работы – 12 июля 2013 г., значит, расчетный период - с 01.07.2012 г. по 30.06.2013 г.;в январе расчетного периода она болела 10 рабочих дней.

Общая сумма зарплаты (естественно, без больничного), начисленной в расчетном периоде, равна 300000 руб. х 11+123 529,41 руб. = 3 423 529,41 руб.

Общее число отработанных рабочих дней в расчетном периоде составило 236 = 246 - 10.

Средний дневной заработок равен 3 423 529,41 / 236 = 14 506,48 руб.

Среднее количество рабочих дней в месяце задали формулой: 246 раб.дн. / 12 мес. = 20,5 раб.дн.

Следовательно, среднемесячный заработок за расчетный периодсоставит 14 506,48 руб. х 20,5 = 297 382,85 руб., а 5-кратная сумма будет равна 1 486 914,25 руб.

Для расчета НДФЛ эту сумму надо уменьшить на трехкратный размер среднего месячного заработка согласно п.3 ст.217 Налогового кодекса, и в кошелек можно будет положить 1 409 594,25 руб.

Из зала суда (или Что написано пером…)

Московский городской суд Определением от 06.09.2012 г. № 11-19912 постановил взыскать с ООО в пользу А. дополнительное выходное пособие в сумме 300000 руб. Теперь следите за датами! 22.08.2011 г. А. приняли на работу начальником отдела кадров. 01.09.2011 года трудовой договор дополнен пунктом 6.3, которым предусмотрено, что в случае расторжения трудового договора по любому из оснований, предусмотренных статьей 77 ТК РФ, работнику выплачивается выходное пособие в размере не менее 3 должностных окладов (это 300000 руб.). А 11.10.2011 года (т.е. через 37 рабочих дней) было заключено соглашение о расторжении трудового договора с А., по условиям которого работодатель обязался выплатить дополнительно выходное пособие при увольнении в размере 300 000 руб.;и это плюс к тому, что было указано в пункте 6.3.

Кроме зарплаты и двух выходных пособий, суд обязал оплатить моральный ущерб, проценты за задержку (ст. 236 ТК РФ) и расходыза участие представителя.

Свое решение арбитры обосновали тем, что условия соглашения о расторжении трудового договора не оспорены работодателем и не отменены в установленном законом порядке, а поэтому действительность соглашения о расторжении трудового договора порождает обязанность сторон по исполнению условий заключенного соглашения.

Напротив, одному из мелких акционеров ОАО за два года судебной тяжбы удалось сохранить финансы компании, когда 7 августа 2012 года по делу № А40-68929/11 Московский арбитражный суд вынес решение о признании недействительным оспариваемого пункта трудового договора, по которому общество должно было выплатить многомиллионную трехгодичную зарплату бывшему руководителю.

Парашют №2

О предстоящем сокращении (п.2 ч.1 ст. 81 ТК) Марию Васильевну письменно уведомили за два месяца, как того требует ст.180. Если бы работница в это время болела или отдыхала на море, то двухмесячный срок нужно отсчитывать с момента личного получения печального известия на рабочем месте (ч.6 ст.81).

Выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также сохранение его на период трудоустройства на срок до двух месяцев гарантирует ч.1 ст.178. Основанием для выплаты является трудовая книжка с последней записью - увольнения из организации. Срок выплаты может продлиться на один месяц, если служба занятости, куда сотрудник должен обратиться в двухнедельный срок после увольнения, не найдет для него подходящей работы (ч.3 ст.178) и выдаст ему соответствующую справку.

Учтите.

Для трудящихся в организациях районов Крайнего Севера и приравненных к ним местностям Трудовой кодекс увеличивает сроки сохранения среднего заработка на период трудоустройства до трех месяцев, а при отсутствии предложения вакансий в службе занятости (если обращении было в месячный срок после увольнения)организация обязана оплатить и четвертый, и пятый, и даже шестой месяцы (ст.318).

Одна подобная компания, не нарушая Трудовой кодекс и выплатив сокращенному работнику все положенные суммы за 4-ый и 5-ый месяцы, сначала оспорила правомерность выдачи справок Государственным казенным учреждением Самарской области "Центр занятости населения городского округа Жигулевск", а затем, пройдя трехгодичные разборки в арбитражных судах, отсудила у Центра свои убытки, что подтверждается Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 18 января 2013 г. по делу N А55-2754/2012.

Но вернемся к Марии Васильевне. Руководство также предложило ей уволиться раньше срока: не 07.08.2013 г., а 14.06.2013 г. Давайте подробно, с помощью ТК и на цифрах, разберем, стоит ли соглашаться?

Согласно ч. 3 ст. 180 ТК РФ при наличии письменного согласия работника с ним можно досрочно расторгнуть трудовой договор, но выплатить при этом дополнительную компенсацию в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении. При этом не отменяется все компенсации, положенные ч.1 ст.178.

Значит, при увольнении Мария Васильевна в последний рабочий день 14 июня получит:

1. заработную плату за 01-14 июня,

2. компенсацию за неиспользованный отпуск,

3. выходное пособие за первый месяц со дня увольнения – с 15 июня по 14июля,

4. дополнительную компенсациюза период 15 июня – 07 августа.

А еще за ней сохраняется средний месячный заработок на второй месяцтрудоустройства с 15июля по 14августа, если подходящей работы не найдется или захочется летом побыть с внуками на даче. Если же в течение двух недель она зарегистрируется в службе занятости, то при отсутствии вакансий возможна оплата и третьего месяца.

Допустим, что оклад Марии Васильевны 30000 руб., в расчетном периоде с 01.06.2012г. по 31.05.2013г. был только отпуск с 02 по 15 июля 2012г., а для компенсации за неиспользованный отпуск причитается ровно 28 календарных дней.

Подготовим данные:

• для расчета компенсации за отпуск количество отработанных календарных дней в расчетном периоде будет равно 29,4 х 11 + (29,4/31*17) = 339,52; начисленная при этом сумма зарплаты - 346 363,64 руб.;
• для расчета средних заработков сделаем подсчет рабочих дней согласно производственному календарю на 2013 год в интервалах: с 15.06.13 по 14.07.13 – 20, с 15.06.13 по 07.08.13 – 38, с 15.07.13 по 14.08.13 – 23, с 15.08.13 по 14.09.13 – 22, а в расчетном периоде - 247.

Расчет сумм по порядку:

Зарплата равна 30000 руб. / 19 х 9 = 14210,53 руб.

Компенсация за отпуск равна 346 363,64 руб. / 339,52 х 28 = 28564,39 руб.

Средний дневной заработок для расчета интервальных средних месячных заработковбудет равен 346 363,64 руб. / 247 = 1402,28 руб.

Выходное пособие равно 1402,28 руб. х 20 = 28045,60 руб.

Дополнительная компенсация равна 1402,28 руб. х 38 = 53286,64 руб.

Общая начисленная сумма составит 14210,53 + 28564,39 + 28045,60 + 53286,64 = 124107,16 руб.

Рассчитаем сумму к выдаче.

В налогооблагаемую базу для НДФЛ согласно п.3 ст.217 НК не будут входить выходное пособие и дополнительная компенсация, т.к. их сумма не превышает в целом трехкратный размер среднего месячного заработка (см. письма Минфина от 6 марта 2013 г. N 03-04-06/6723, от 7 июня 2013 г. № 03-04-05/21250, а также совместное письмо Минфина и ФНС от 16 ноября 2012 г. N ЕД-3-3/4136@).

Значит, НДФЛ равен (14210,53 + 28564,39)руб. х 13% = 5561 руб., а сумма к выдаче составит 118546,16 руб.

Как видите, с финансовой стороны всё приятно, время для поиска работы увеличилось, а моральные потери в нашей стране никто не считает.

Некоторым минусом этой ситуации можно считать, что следующие выплаты сохраняемого среднего месячного заработка за второй и третий месяцы будут облагаться НДФЛ за пределами трехкратного размера, как того требует все тот п.3 ст.217 НК.

Поясним на примере расчетов для Марии Васильевны.

Определим пресловутый трехкратный размер: средний дневной заработок умножим на количество рабочих дней за три месяца со дня увольнения 1402,28 руб. х (20 + 23 + 22) = 91148,20 руб.

Общая сумма начисленных ранее выходного пособия и дополнительной компенсации составляет 81332,24 руб.

Выплата за второй месяц возможна только с 14 августа, когда пройдут-пролетят два месяца. Начисленная сумма будет равна 1402,28 руб. х 23 = 32252,44 руб.

Добавим её к ранее начисленным 32252,44 руб. + 81332,24 руб. = 113584,68 руб.

Превышение этой суммы над трехкратным размером и будет являться базой для расчета НДФЛ: 113584,68 - 91148,20 руб. = 22436,48 руб.

НДФЛ равен 22436,48 руб. х 13% = 2917 руб., и вторая сумма к выдаче составит 32252,44 – 2917 = 29335,44 руб.

Ну, а с третьей суммы надо удерживать НДФЛ в полном размере, и на руки бывший работник получит 26839,16 руб.

Сколько можно иметь парашютов?

Недавно Министерство финансов РФ в письме № 03-04-06/14970 от 29.04.2013озвучило мечту всех вольно или невольно увольняющихся граждан: если человекав одной и той организации несколько раз принимали и увольняли, налоговые льготы, указанные пунктом 3 статьи 217 Налогового кодекса, применяются в отношении каждого отдельного случая увольнения работника.

А как приятно, если это будет происходить несколько раз в году…

Фролова Антонина Борисовна